Revue internationale de droit économique 2011/4
Revue internationale de droit économique
2011/4 (t.XXV)
200 pages
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I.S.B.N. 9782804168827
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La Constitution économique européenne – L'actualité du modèle ordolibéral
par Josef Drexl
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Vous consultezLa Constitution économique européenne – L’actualité du modèle ordolibéral

AuteurJosef DREXL du même auteur


Résumé

Aujourd’hui, le concept de la « Constitution économique européenne » est utilisé dans le débat scientifique dans les différentes langues officielles de l’Union européenne. Historiquement, les règles économiques des traités fondateurs ont été influencées par la pensée ordolibérale des économistes et juristes allemands de l’époque d’après-guerre. La contribution suivante analyse l’actualité du modèle ordolibéral pour le droit européen après l’entrée en vigueur du Traité de Lisbonne, qui a surtout modifié les règles sur les finalités du droit de l’Union européenne, tout en tenant compte des défis actuels, notamment de la crise économique et financière et de la mondialisation. Du point de vue terminologique, la contribution énonce trois notions de la « Constitution économique ». La pensée ordolibérale se penche surtout sur une notion mixte – en même temps économique et juridique – selon laquelle la « Constitution économique » inclut tous les éléments juridiques qui sont essentiels pour établir le système économique souhaitable. D’un point de vue historique, l’ordolibéralisme s’est développé par réaction à l’expérience allemande avec la dictature nazie. Ceci explique que la protection de la liberté économique constitue l’objectif principal de la « Constitution économique » selon les ordolibéraux. En partant d’un concept d’« interdépendance des ordres », l’ordolibéralisme constate un « paradoxe de liberté » (Platon, Popper) qui ne requiert pas seulement une protection du système démocratique contre son autodestruction (expérience faite en Allemagne en 1933) mais aussi de la liberté économique de l’individu contre des pratiques anticoncurrentielles. Par conséquent, le droit de la concurrence se trouvait toujours au centre de l’« Ordnungspolitik » allemande ; pour cette raison nous pouvons aussi constater une importance primordiale attribuée au droit de la concurrence en droit européen dès l’adoption des traités fondateurs des années 1950. En Allemagne, juste après l’adoption de la Loi fondamentale comme nouvelle « Constitution politique », les représentants politiques de l’ordolibéralisme ont forgé le concept de l’« économie de marché sociale », selon lequel la concurrence économique est aussi un élément central et intégral de l’État social. Les ordolibéraux allemands d’après-guerre ont certes identifié d’autres éléments au sein de la « Constitution économique », comme la liberté contractuelle, la propriété privée et le principe de la responsabilité civile, pour citer les plus importants. C’est la garantie de la liberté contractuelle qui, surtout, se trouve dans une relation étroite avec la sauvegarde de la concurrence dans l’économie de marché. La liberté contractuelle est la condition juridique sine qua non de la concurrence sur le marché. En même temps, elle a besoin de la sauvegarde de la concurrence contre le pouvoir des monopoles. Par conséquent, l’ordolibéralisme réclame un État fort qui, de manière responsable, garantit le respect des règles du jeu économique sans définir les résultats du processus économique. La pensée ordolibérale a influencé les règles économiques des traités fondateurs. Dans le domaine du droit de la concurrence, l’influence ordolibérale a conduit la jurisprudence à un concept de protection de la concurrence institutionnelle à la base de la garantie de la concurrence non faussée prescrite dans les dispositions sur les finalités du Traité CE. Ce concept a récemment été confirmé par la Cour de justice dans plusieurs arrêts contre les attaques néolibérales qui s’expriment en faveur de l’efficience économique et du bien-être des consommateurs comme objectifs exclusifs du droit de la concurrence. En novembre 2011, la Cour s’est aussi exprimée de manière implicite contre un affaiblissement de la garantie de la concurrence non faussée par le transfert de cette garantie dans un protocole du Traité de Lisbonne. De par le rôle actif et responsable accordé à l’État, l’actualité de l’ordolibéralisme nous apparaît indéniable face à la crise économique et financière qui a bouleversé l’idéologie de la liberté économique illimitée. De plus, l’ordolibéralisme, de par sa portée sociale, constitue une base plus appropriée pour l’intégration économique des pays en développement à l’ère de la mondialisation.

Mots clés
droit européen, droit de la concurrence, ordolibéralisme, Constitution économique


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THE EUROPEAN ECONOMIC CONSTITUTION – TODAY’S RELEVANCE OF THE ORDOLIBERAL MODEL
Today, the concept of a “European Economic Constitution” is broadly used in the scholarly debate in the different official languages of the European Union. Historically, the rules of the founding treaties relating to the economy were inspired by the ordoliberal ideas of German lawyers and economists after World War II. The preceding article analyzes the relevance of the ordoliberal model after the entry into force of the Lisbon Treaty, which has also changed the rules on the goals of EU law. Thereby, it takes account of today’s challenges, including the economic and financial crises as well as economic globalisation. From a terminological point of view and from a historical perspective, the article distinguishes between three different notions of “Economic Constitution”. For better understanding the ordo-liberal theories, a mixed – both legal and economic – notion should be preferred, according to which the “Economic Constitution” includes all legal rules that are essential for establishing the preferred economic system. Historically, ordo-liberalism developed in reaction to the German experience with the nazi dictatorship. This explains why protection of economic freedom is advocated as the principal objective of the “Economic Constitution” by the ordoliberals. Based on a concept of “interdependence of orders”, ordo-liberalism starts from acknowledging the existence of a “paradox of freedom” (Plato, Popper), which does not only require that democracy be protected against its self-desctruction (as experienced in Germany in 1933) ; it also explains that economic freedom is in need of being protected against restraints of competition. This is why competition law has always been put at the center of the German “Ordnungspolitik” and why competition law has been ranked so highly even in the first founding treaties of European unification in the 1950s. In Germany, just after the adoption of the Grundgesetz as the new “Political Constitution”, the political advocates of ordo-liberalism forged the concept of the “social market economy”, according to which the competition principle also constitutes an essential and integral part of the welfare state. After World War II, the German ordoliberals have certainly identified additional elements of the “Economic Constitution” such as the principle of freedom of contract, private property and civil responsibility, just to mention the most important ones. It is the principle of freedom of contract which has the closest links with the protection of competition in the market economy. Freedom of contract is the indispensable precondition for competition to work ; at the same time this principle is in need of protection of competition against the power of monopolies. Hence, ordoliberalism advocates a strong and responsible state that guarantees the respect of the rules of the game without defining the results of the economic process. Ordoliberal ideas have entered the rules of the European treaties on the economy. In the field of competition law, this influence has inspired the courts to develop a concept of institutional protection of competition, based on the guarantee of undistorted competition provided for in the provisions on the goals of the EC Treaty. This concept has recently been reconfirmed by the Court of Justice in a series of cases against neoliberal tendencies that favour economic efficiency and consumer welfare as the exlusive goals of competition law. In November 2011, the Court has also clarified that the transfer of the guarantee of undistorted competition from the Treaty provisions to a mere Protocol to the Lisbon Treaty has not weakened this principle. Taking account of the active and responsible role attributed to the State, today’s relevance of ordoliberal thinking is almost undeniable in the light of the economic and financial crises, which has shaken the ideology of unlimited economic freedom. In addition, ordoliberalism, thanks to its social dimension, offers a more appropriate and convincing foundation for economic inclusion of developing countries in today’s process of globalisation.

Keywords

European law, competition law, ordoliberalism, Economic Constitution

PLAN DE L'ARTICLE

  • 1 INTRODUCTION
  • 2 LES TROIS NOTIONS DE LA « CONSTITUTION ÉCONOMIQUE »
    • 2.1 La notion économique
    • 2.2 La notion juridique
    • 2.3 La notion mixte (économique et juridique)
  • 3 LES FONDEMENTS ORDOLIBÉRAUX DU CONCEPT DE LA CONSTITUTION ÉCONOMIQUE
    • 3.1 La dimension politique de l’ordolibéralisme allemand et le rôle de la « liberté économique »
    • 3.2 Le concept de l’« interdépendance des ordres » (Interdependenz der Ordnungen)
    • 3.3 Le concept de l’« économie sociale de marché » (soziale Marktwirtschaft)
  • 4 LES ÉLÉMENTS NORMATIFS DE LA CONSTITUTION ÉCONOMIQUE
    • 4.1 Le rôle de l’État dans le système ordolibéral et les principes « constitutifs » et « régulateurs » selon Eucken
    • 4.2 Le lien entre liberté contractuelle et protection de la concurrence
  • 5 LA CONSTITUTION ÉCONOMIQUE EUROPÉENNE ET SON ÉVOLUTION PAR LE TRAITÉ DE LISBONNE
    • 5.1 La structure du Traité de Rome et son évolution par le Traité de Lisbonne
    • 5.2 La garantie de la concurrence non faussée dans la jurisprudence de la CJCE
    • 5.3 La liberté contractuelle dans la Constitution économique européenne
  • 6 LES DÉFIS ACTUELS
    • 6.1 La crise économique
    • 6.2 La mondialisation
  • 7 CONCLUSIONS
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